第七章 祸起萧墙 一、根本的共识

现在,1787年费城议的代表费尽机,花那间设计连环扣,构筑防火墙,并不是有原因理的。

我知,次议的任务,是建立一“坚强全国最高政府”。一共识虽在议始就已达,但重重疑云因此笼罩议空,反质疑的意见不绝耳。因拟议中的未政府,所有人(包括麦迪逊、伦夫)有底,谁不知它是什子。万一设计失误,弄一专制机器,且专制及其是庞物,那麻烦就了。就不不让人警惕。

更何况许人根本就不什“全国最高政府”,因他在英国人那受够了。正是因受不了英帝国最高政府的统治,他才拿武器英军战。就是说,国人民毅进行独立战争,不是了进行统治,反倒是了不受统治。正是华盛顿首的军将士打了江山却不坐江山,弗吉尼亚首的13州联合争取了独立,胜利反倒分扬镳的原因。现在他重新坐在一,讨论建立一“坚强全国政府”,实在是迫不已。有一点办法,他就不政府。,他知不不行,便硬着头皮倒腾。但不管怎设计,有一点肯定,那就是绝不利坚合众国变二英帝国,英国人的专政换国人己的专制统治。

所,议一始,他就确定了一条原则:未的全国最高政府,必须是三权分立的。一点,有任何人反。有一点意见很统一,那就是,尽管必须各邦的主权权力收缴,给一“坚强全国政府”,但既不集权人(比总统),不集权机构(比国),集权法(宪法)。具体说,就是一部宪法国统一。所有的人,所有的机构,所有的邦或州(State,在宪法生效,我将称它州,不再称它邦),必须遵守且不违背部共同约定的宪法。

有趣的是,动议并不是所谓“国权主义者”提的,反倒是那些“邦权主义者”提的。具体说,佩特森他在《新泽西方案》中提的。实际,邦并不一定反建立全国政府(讨论问题新泽西不在场,特拉华投了赞票,佩特森等人回积极促宪法的批准),明白一旦建立全国政府,各邦就至少部分主权权力。他的意见是:一、各邦主权不全部,必须有所保留;二、少就少;三、实在,不给他不放的人(比邦控制的议),给法,因法律是铁面无的。给法,比给人让人放的。

许正是考虑,邦在《新泽西方案》中提了“邦联条例、邦联立法邦联条约是邦联最高法律(supreme law)”的议案,且规定:那些反抗拒绝邦联最高法律的邦团体,邦联有权动军队迫其就范。

其实是支持弗吉尼亚方案基本构的,却比麦迪逊他激进,所梅森伦夫批评佩特森“滥武力”。但佩特森他提使武力,是了解决邦联体制软弱无的问题;他所坚持邦联体制,则是了保住邦权,尤其是保住各邦的平等表决权。所,他虽提了“最高法律”的概念,但仍视些最高法律邦联的法。他的意思很清楚:确立“邦联条例、邦联立法邦联条约是邦联最高法律”,又有强硬手段制裁那些“违法乱纪”的伙,不必改变邦联体制达建国的目的。

实际,是一具有激进宪政意义的思,即认有一部或若干“最高法律”一支“执法部队”,就建立一国,未必一定有“坚强全国政府”。所,他提议实行一院制,席位实行平等制,行政官实行人制。议实行一院制,是了便立法(人少办);席位实行平等制,是了保住各邦(邦联体制不改);行政官实行人制,则是了权力制衡(防止独断专行)。惜,历史是不假设的。我已无法象,果制宪议接受了佩特森他的方案,的利坚合众国是一什子,我知,宪法军队,不或基本不政府的方案有被通。

实佩特森的方案恐怕行不通。此伦夫梅森有很的说明。6月16日,伦夫说,统一国不动武力,通立法,邦联议无法胜任。立法行政的权力混杂在邦联议一机构,居平安无,其实亏了机构的无。梅森在6月20日说,利坚人民己的利益是此警惕,己的公民权利是此留提防,他绝不己的利益权利拱手相让,决不剑钱袋给一单一的机构,机构又不是他直接选的。

不,随着“全国政府”被改称“联邦政府”,制宪议同意参议院实行平等表决制,邦担的问题已不复存在。是,他提的“最高法原则”,就凸显它的法制意义宪政意义,或者说就剩法制意义宪政意义了。果吸纳一议案,弗吉尼亚方案希望的全国政府的权威崇高,就有了法律依据,且将被法制化。见两方案其实是互补的,两派间的妥协是必的有益的。议达“伟妥协”的二,即7月17日,路德·马丁提动议,求“最高法原则”写进新宪法。一动议被一致通,并被写进了的详情委员的报告中。

详情委员的报告其实就是宪法初稿。《新泽西方案》的一原则宪法初稿的八条,不将“邦联”改称“联邦”,将“邦联条例”改称“联邦宪法”,并删了使武力的部分。8月23日,制宪议一致通经拉特奇提议修改的一条款(8月25日经麦迪逊提议又修改一次)。它联邦宪法六条的主内容。一条款规定:联邦宪法,依据宪法制定的联邦法律,根据联邦授权已经缔结或者将缔结的条约,是全国的最高法律。各州的宪法法律与相抵触,每州的法官应受全国最高法律的约束。联邦议各州议议员,联邦各州所有行政官员司法官员,应宣誓拥护本宪法。

我知,1787年费城议制定的《联邦宪法》堪称惜墨金,一共有7条。其中一条讲立法,二条讲行政,三条讲司法,四条规定各州与联邦的关系,五条规定修宪的程序,七条规定宪法的生效,几乎有一句废话。“最高法原则”实际独占了六条(另一部分谈债务问题),见其重。

重了。因正是一条款,体现了法治宪政的精神。法治不是法制。它不是“依法治国”,是“法治国”。依法治国(法制)是人(统治者)主体,法律手段,因此仍(不一定)是人治,不“治国人”在行使治权的候,法律手段依据已。法治国(法治)则是法律主体,人(执法者)手段。在法治制度,治国的不是人,是法。立法官员,行政官员,司法官员,不是法律体现己意志的工具手段。行政官员执行立法机构所立法,司法官员解释立法机构所立法,立法官员则根据宪法立法。立法官员所立法果违宪,就不立。从意义讲,他是执行法律的人(执法者),不立法官员执行的是宪法规定赋予的责任已。且,无论立法、执法、司法,最终必须服从宪法。就是说,在人(执法者)与法的关系中,法是一位的;在法与法的关系中,最高法律是一位的;在最高法律中,宪法是一位的。应该说,是制宪议达的最根本的共识,是议最重的果。

宪法既是一位的,马虎不,必须字斟句酌,斤斤计较。是议代表在许问题达妥协,且宪法初稿台,议又了一月的原因。其间,8月15日8月18日,拉特奇两次抱怨议越越长越乏味,结果是马拉松。因不但老问题悬未决,新问题层不穷。比副总统,就是新问题;修正案,是新问题。两问题是在议三阶段最3提讨论的。但歹,9月10日,代表在讨论了宪法修正案新宪法的批准问题,决定剩的工给前(9月8日)选举的“文字排列与风格委员”。是制宪议任命的最一委员,选的5位委员是约翰逊(康涅狄格)、汉密尔顿(纽约)、古文诺·莫斯(宾夕法尼亚)、麦迪逊(弗吉尼亚)、鲁弗斯·金(马萨诸塞)。其中,35岁的古文诺·莫斯文笔最,定稿的任务主由他完。

3,文字排列与风格委员主席约翰逊提了委员报告。从5月25日议始,9月12日宪法稿,制宪工已经进行了三四月。十月怀胎,一朝分娩,吐鲁番的葡萄眼就

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